近期，由于虛假發(fā)票、商業(yè)行賄等，醫藥行業(yè)被罰的企業(yè)一個(gè)接一個(gè)，頂格罰金不過(guò)3~5萬(wàn)左右。今日，因為涉嫌壟斷協(xié)議行為被調查的某知名藥企，被罰了7.64億...而這背后涉及到的維價(jià)行為，也讓一些藥企感到恐慌了。

       4月15日，市場(chǎng)監管總局在官網(wǎng)公示，依法對揚子江藥業(yè)實(shí)施壟斷協(xié)議行為作出行政處罰。因違反《反壟斷法》第十四條相關(guān)規定，揚子江藥業(yè)被市場(chǎng)監管總局責令停止違法行為，并處以其2018年銷(xiāo)售額254.67億元3%的罰款，計7.64億元。

       2019年11月，市場(chǎng)監管總局根據舉報，對揚子江藥業(yè)涉嫌達成并實(shí)施壟斷協(xié)議行為立案調查。 經(jīng)查，2015年至2019年，揚子江藥業(yè)集團在全國范圍內（不含港澳臺地區）通過(guò)簽署合作協(xié)議、下發(fā)調價(jià)函、口頭通知等方式，與藥品批發(fā)商、零售藥店等下游企業(yè)達成固定藥品轉售價(jià)格和限定藥品最低轉售價(jià)格的協(xié)議，并通過(guò)制定實(shí)施規則、強化考核監督、懲罰低價(jià)銷(xiāo)售經(jīng)銷(xiāo)商、委托中介機構監督線(xiàn)上銷(xiāo)售藥品價(jià)格等措施保證該協(xié)議實(shí)施。

       重磅產(chǎn)品，長(cháng)達5年價(jià)格壟斷坐實(shí)

       據了解，揚子江藥業(yè)生產(chǎn)、銷(xiāo)售的藥品種類(lèi)達300余種，此次固定和限定價(jià)格的藥品種類(lèi)為：藍芩口服液、百樂(lè )眠膠囊、黃芪精、依帕司他片、蘇黃止咳膠囊等。這5款藥品在2015年均已上市。自產(chǎn)品上市后，在長(cháng)達5年的時(shí)間內，這5款藥品一直是揚子江的重點(diǎn)管控品種，固定和限定價(jià)格行為持續時(shí)間較長(cháng)，對市場(chǎng)價(jià)格影響較大。

       以2019年銷(xiāo)售收入來(lái)看，揚子江的藍芩口服液在咽喉用藥品類(lèi)中排名第 一，黃芪精在滋補藥品類(lèi)中排名第三，百樂(lè )眠膠囊在安定睡眠用藥品類(lèi)中排名第四。

       其中，米內網(wǎng)數據顯示，藍芩口服液在2019年中國城市零售藥店終端銷(xiāo)售額超過(guò)9億元，同比增長(cháng)34.1%，2020年大概率突破10億元；蘇黃止咳膠囊在中國城市零售藥店終端銷(xiāo)售額逐年上漲，年增長(cháng)率均在30%以上，2019年首次突破3億元。這兩款藥品在2019年中國城市零售藥店終端銷(xiāo)售額增速均超過(guò)30%，藍芩口服液在咽喉用藥競爭格局中以17.83%的市場(chǎng)份額排在首位。

       具體來(lái)看，揚子江涉事藥品通過(guò)醫院渠道和零售渠道銷(xiāo)售，不同藥品在醫院渠道和零售渠道的銷(xiāo)售比例有所不同。揚子江生產(chǎn)的藥品在零售渠道經(jīng)過(guò)一級經(jīng)銷(xiāo)商、二級經(jīng)銷(xiāo)商、連鎖型藥店及其他零售藥店等多個(gè)環(huán)節銷(xiāo)售至終端消費者。

       2015年~2019年，揚子江與這些經(jīng)銷(xiāo)商通過(guò)簽署合作協(xié)議、下發(fā)調價(jià)函、口頭通知等方式達成固定和限定價(jià)格的壟斷協(xié)議。此外，為了固定和限定價(jià)格壟斷協(xié)議在零售渠道各環(huán)節均得到有效實(shí)施，當事人還通過(guò)制定規則、強化考核監督、懲罰亂價(jià)經(jīng)銷(xiāo)商、委托中介機構維價(jià)等措施強化固定和限定價(jià)格協(xié)議的實(shí)施，約92%的被調查對象承認協(xié)議存在并予以執行。

       此外，調查中還顯示，揚子江藥業(yè)還聘請中介，統一監督線(xiàn)上零售價(jià)格，監督的平臺包括：淘寶、天貓、京東等。

       由于藥品零售市場(chǎng)集中度較低，競爭激烈，零售終端服務(wù)具有同質(zhì)化特點(diǎn)，憑借市場(chǎng)優(yōu)勢，經(jīng)銷(xiāo)商或多或少對揚子江暢銷(xiāo)產(chǎn)品有依賴(lài)，在議價(jià)方面兩者也自然形成了不對等；同時(shí)，揚子江也通過(guò)限制銷(xiāo)售區域、嚴禁不同銷(xiāo)售區域竄貨、違約懲罰等措施進(jìn)一步加強了其協(xié)議條款的強制性和懲罰性，經(jīng)銷(xiāo)商只能遵守其產(chǎn)品價(jià)格要求，嚴重排除、限制了競爭。

       并且，在壟斷協(xié)議之下，僅從藍芩口服液來(lái)看，2015年~2019年其規格10ml*6支的零售渠道出廠(chǎng)價(jià)及2018年~2020年終端零售平均價(jià)格均呈逐年上升趨勢。

       揚子江內設定價(jià)委員會(huì )，領(lǐng)導參與

       處罰文件顯示，揚子江固定和限定價(jià)格行為通過(guò)覆蓋全國銷(xiāo)售網(wǎng)絡(luò )進(jìn)行。下設九個(gè)銷(xiāo)售局（非法律實(shí)體），在全國范圍內分區域負責銷(xiāo)售價(jià)格策略的執行。

       在具體執行層面，揚子江內設定價(jià)委員會(huì )制定全國統一價(jià)格政策，主要是負責加強產(chǎn)品銷(xiāo)售定價(jià)管理、規范產(chǎn)品定價(jià)程序、制定產(chǎn)品價(jià)格政策并在全國范圍內統一執行。委員由生產(chǎn)、財務(wù)、市場(chǎng)、銷(xiāo)售和物價(jià)招標各部門(mén)負責人組成，辦公室設在當事人全資子公司揚子江藥業(yè)集團江蘇揚子江醫藥經(jīng)營(yíng)有限公司。

       經(jīng)核實(shí)，揚子江藥業(yè)集團有限公司是整個(gè)揚子江藥業(yè)集團（當事人及其下屬子公司的集合）的核心和中樞，在壟斷協(xié)議的達成和實(shí)施中是決策者、實(shí)施者和監督者。

       處罰文件中指出，揚子江下屬藥品生產(chǎn)和銷(xiāo)售子公司均不同程度參與壟斷行為，在壟斷行為的決策和實(shí)施上均遵從于當事人統一領(lǐng)導和部署，不具有獨立意志。

       其中還提到一點(diǎn)，揚子江法定代表人徐鏡人同時(shí)兼任定價(jià)委員會(huì )主任和藥品生產(chǎn)、銷(xiāo)售子公司法定代表人，充分說(shuō)明參與壟斷行為子公司意志具有從屬性。

       “維價(jià)”如何避免成為壟斷行為？

       根據《中華人民共和國反壟斷法》，經(jīng)營(yíng)者違反本法規定，達成并實(shí)施壟斷協(xié)議的，由反壟斷執法機構責令停止違法行為，沒(méi)收違法所得，并處上一年度銷(xiāo)售額百分之一以上百分之十以下的罰款；尚未實(shí)施所達成的壟斷協(xié)議的，可以處五十萬(wàn)元以下的罰款。因為坐實(shí)壟斷行為，揚子江被罰的數目也是依此而來(lái)。

       揚子江也在判決進(jìn)行中提出自己是正常的維價(jià)，例如“防止經(jīng)銷(xiāo)商和藥店低價(jià)競爭，從而鼓勵經(jīng)銷(xiāo)商和零售藥店加強經(jīng)銷(xiāo)環(huán)節的投入，保證藥品產(chǎn)品質(zhì)量”，不過(guò)這也一一被市場(chǎng)監管總局駁回，原因也基本上在上述內容中有提到。

       巨額罰款背后，也讓一些藥企感到恐慌，尤其是藥品價(jià)格該如何去正常維護？

       北京鼎臣醫藥管理咨詢(xún)中心負責人史立臣分析稱(chēng)，在醫藥行業(yè)對渠道、終端的價(jià)格維護，保證價(jià)格平穩是制藥企業(yè)市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)人員經(jīng)常做的事，而且在渠道合作協(xié)議和終端合作協(xié)議中約定價(jià)格部分也是常態(tài)。如果正常維價(jià)涉嫌壟斷，那么所有的藥企都沒(méi)法正常展開(kāi)經(jīng)營(yíng)。需要明確的是揚子江藥業(yè)被處罰的幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：企業(yè)處于強勢地位、產(chǎn)品屬于暢銷(xiāo)產(chǎn)品、懲罰（設制懲罰、實(shí)施懲罰、壟斷協(xié)議有效實(shí)施）、固定和限定商品轉售價(jià)格事實(shí)存在、排除并限制了競爭、顯著(zhù)提高了產(chǎn)品價(jià)格、嚴重損害消費者合法權益和社會(huì )公共利益。

       他指出，在醫藥行業(yè)內有這些行為可能會(huì )被定性為壟斷：1.實(shí)行控銷(xiāo)模式的企業(yè)都可能被判定為涉嫌壟斷：2.擁有獨家產(chǎn)品的企業(yè)，如果和渠道終端簽署了有關(guān)價(jià)格固定和限制的協(xié)議，也會(huì )涉嫌壟斷；3.強勢企業(yè)（尤其行業(yè)排名前5位的企業(yè)）的暢銷(xiāo)產(chǎn)品和終端簽署價(jià)格提升協(xié)議，比如對藥店銷(xiāo)售藥品的價(jià)格進(jìn)行提升，并簽署排他性協(xié)議，也會(huì )涉嫌壟斷。

       史立臣認為，固定和限定商品轉售價(jià)格、排除并限制了競爭、顯著(zhù)提高了產(chǎn)品價(jià)格、損害消費者合法權益和社會(huì )公共利益將是今后藥企進(jìn)行協(xié)議和營(yíng)銷(xiāo)行為時(shí)重點(diǎn)防范的風(fēng)險。

       醫藥行業(yè)反壟斷風(fēng)向變化

       在醫藥行業(yè)，因為涉嫌壟斷被處罰的，近年來(lái)多發(fā)生在原料藥生產(chǎn)/經(jīng)銷(xiāo)企業(yè)。

       就在前不久，2021年4月2日，天藥股份因涉嫌達成醋酸氟輕松原料藥壟斷協(xié)議，天津市市場(chǎng)監督管理委員會(huì )擬對其作出行政處罰，罰沒(méi)款高達4402萬(wàn)元；

       2021年1月，先聲藥業(yè)因濫用在巴曲酶濃縮液原料藥銷(xiāo)售市場(chǎng)的支配地位，被罰1.007億元；

       2020年11月18日，萬(wàn)邦德制藥集團浙江醫藥銷(xiāo)售有限公司因濫用市場(chǎng)支配地位，在生產(chǎn)、銷(xiāo)售鹽酸溴己新原料藥中附加不合理交易條件，被罰沒(méi)247.4萬(wàn)元；

       2020年4月14日，國家市場(chǎng)監管總局發(fā)布了一反壟斷調查處罰，康惠公司、普云惠公司、太陽(yáng)神公司三家原料藥注射用葡萄糖酸鈣經(jīng)銷(xiāo)企業(yè)因壟斷合計被罰沒(méi)3.255億；

       2018年，爾康制藥全資子公司因在撲爾敏原料藥上涉嫌壟斷，被沒(méi)收違法所得239.47萬(wàn)，罰款847.94萬(wàn)，罰沒(méi)合計達千萬(wàn)。

       ......

       在較長(cháng)一段時(shí)間內，我國因為原料藥企業(yè)市場(chǎng)限制，僅有幾家生產(chǎn)供應，但是下游企業(yè)數量多達數百家，在供不應求間，生產(chǎn)企業(yè)或是經(jīng)銷(xiāo)商組成聯(lián)盟來(lái)炒高原料藥市場(chǎng)價(jià)或者是壟斷供應等極為常見(jiàn)。

       針對原料藥領(lǐng)域亂象，近年來(lái)我國也在大力整治原料藥壟斷行徑。此次揚子江藥業(yè)被罰，可以看到醫藥反壟斷的風(fēng)正在向制劑刮來(lái)，企業(yè)應避免控銷(xiāo)，尤其是有固定藥品轉售價(jià)和限定藥品最低轉售價(jià)等壟斷行為。